<%@LANGUAGE="VBSCRIPT" CODEPAGE="936"%> 外管局75号文为民企融资放行,外汇管理局75号文的分析_广州律师网
   
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外管局75号文的分析

    一、国家外汇管理局75号文出台的背景

2005年初,国家外汇管理局颁布了《关于完善外资并购外汇管理有关问题的通知》(即“11号文”),给海外融资和上市设置了两道审批程序:

1)境内居民以出让境内公司股权或资产的方式直接或间接持有境外公司股权的,必须经由外管局审批;

2)外资收购境内资产或公司股权时,如果境外企业为境内居民所控制,或者与境内并购目标拥有同一管理层,必须由外管局批准。

2005年四月,国家外管局又颁布了《关于境内居民个人境外投资登记及外资并购外汇登记有关问题的通知》(即“29号文”),试图对11号文进一步完善和细化。但VC们同样对29号文感到失望——29号文中既没有出现他们所期望的“松口”,“也没有解决11号文操作性不足的问题”。

这两份通知的出台,对国内企业海外私募融资和上市造成了相当影响。经过数次讨论,国家外管局于2005年十月下旬出台了《关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》(即“75号文”)。这无疑给久旱的森林带来了一场秋雨.。然而,如何具体实施和操作“75号文”的规定,能让国内企业高效率、低成本地开展国际资本运作,相关企业和创业人士还需要咨询专业人士。75号文返程投资精华文章导读

 

    二、国家外汇管理局75号文的作用

  2005111,国家外管局公布的《关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》(75号文)生效,此前外管局于124发布的《关于完善外资并购外汇管理有关问题的通知》(11号文)和421发布的《关于境内居民个人境外投资登记和外资并购外汇登记有关问题的通知》(29号文”同时停止执行。至此,曾在与企业赴海外上市相关的创投、投行、律师事务所、会计师事务所等机构中引发的困惑与顾虑,终于渐渐散去,中国企业红筹上市的大门重新开启。

  其实,“75号文”的发布,在某种程度上就意味着外管局公开承认“11号文”与“29号文”不合理,只能推倒重来,用新的法规来代替。而“11号文”从124颁布到111正式被废止,其间不过经历9个多月的时间。在这么短时间,政府就对其政策作出让步,这种情况可以说并不多见。

  当然,其间经历了一个复杂的博弈过程。据有关媒体报道,自“11号文”、“29号文”发布之后,创投基金、民营企业、投行、律师事务所等与红筹上市相关的各行各业,就马不停蹄地奔走于外管局、商务部等政府相关部门,各种通气会、研讨会、闭门会议、沙龙、圆桌论坛一个接一个,建议、联名信、决议递交了一份又一份。其目的只有一个,就是呼吁政府能尽快出台操作细则,放行红筹上市通道。

  长远看来,在中国经济持续快速增长、高成长性中小企业层出不穷这样的基本事实面前,在创业投资市场,外资占80%左右的份额并发挥主导性角色的局面,恐怕也不宜持续太久。对于本土创投如何做大做强,如何更好地支持中小企业成长,如何提升本土资本市场的吸引力,如何吸纳更多的优质中国民营企业成为中国投资人的猎物等等问题,是外管局“11号文”—“29号文”—“75号文”的政策流变背后,我们亟需思考并解决的更为重大的问题。

 

  三、国家外汇管理局75号文的政策新意

  “75号文”与“11号文”、“29号文”相比,其关键变化主要体现在以下几个方面。

  首先,将审批制改成登记制。11号文明文规定,“根据《外国投资者并购境内企业暂行规定》,境内居民为换取境外公司股权凭证及其他财产权利而出让境内资产和股权的,应取得外汇管理部门的核准。未经核准,境内居民不得以其拥有的境内资产或股权为交易对价取得境外企业股权及其他财产权利。”而75号文则规定,“境内居民设立或控制境外特殊目的公司之前,应持以下材料向所在地外汇分局、外汇管理部(以下简称外汇局)申请办理境外投资外汇登记手续”。

  第二,75号文对境外融资所得的去向和红利、利润的安排都做了更加明确的规定,而此前的11号文、29号文都没有具体规定。

  75号文规定,“境内居民从特殊目的公司获得的利润、红利及资本变动外汇收入应于获得之日起180日内调回境内,利润或红利可以进入经常项目外汇账户或者结汇,资本变动外汇收入经外汇局核准,可以开立资本项目专用账户保留,也可经外汇局核准后结汇”。

  第三,“特殊目的公司”作为海外融资活动中的正式概念,是在75号文中第一次出现。“特殊目的公司”,是指境内居民法人或境内居民自然人以其持有的境内企业资产或权益在境外进行股权融资(包括可转换债融资)为目的而直接设立或间接控制的境外企业。

  第四,75号文规定,“特殊目的公司发生增资或减资、股权转让或置换、合并或分立、长期股权或债权投资、对外担保等重大资本变更事项且不涉及返程投资的,境内居民应于重大事项发生之日起30日内向外汇局申请办理境外投资外汇登记变更或备案手续。”而此前的文件中没有做出如此具体的规定。

  第五,75号文对“境内居民”做出了具体的解释,在11号、29号文中并没有具体解释。

  “境内居民法人”是指在中国境内依法设立的企业事业法人以及其他经济组织;“境内居民自然人”是指持有中华人民共和国居民身份证或护照等合法身份证件的自然人,或者虽无中国境内合法身份但因经济利益关系在中国境内习惯性居住的自然人。

  第六,75号文对“返程投资”做出了具体解释。是指境内居民通过特殊目的公司对境内开展的直接投资活动,包括但不限于以下方式:购买或置换境内企业中方股权、在境内设立外商投资企业及通过该企业购买或协议控制境内资产、协议购买境内资产及以该项资产投资设立外商投资企业、向境内企业增资。

 

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